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中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)網(wǎng)站近日公布的市場(chǎng)禁入決定書(shū)(〔2019〕25號(hào))顯示，經(jīng)查，廣西明利創(chuàng)新實(shí)業(yè)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“明利股份”，831963，股票名稱(chēng)“ST明利”)及其實(shí)際控制人林軍、董事長(zhǎng)唐映、董事、副總裁何忠華存在以下違法事實(shí)：

一、明利股份《股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》和《2015年第二次股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》存在虛假記載

明利集團(tuán)是廣西天勛物流服務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“天勛物流”)、廣西防城港恒鑫化工有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“恒鑫化工”)、廣西桂東磷業(yè)投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“桂東磷業(yè)”)、廣西工創(chuàng)信息咨詢有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“工創(chuàng)信息”)、南寧市強(qiáng)順農(nóng)資有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“強(qiáng)順農(nóng)資”)、防城港申達(dá)通實(shí)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“防城港申達(dá)通”)等六家公司的實(shí)際控制人，因此綜合考慮設(shè)立目的、股東和法定代表人的決定權(quán)、注冊(cè)資金來(lái)源、財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)的決策權(quán)、會(huì)計(jì)和出納工作的管理權(quán)等因素，明利集團(tuán)與恒鑫化工等六家公司之間存在《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第三條第二款所述的控制關(guān)系。

明利集團(tuán)為明利股份的控股股東，明利集團(tuán)同時(shí)控制恒鑫化工等六家公司，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二百一十六條第四項(xiàng)和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第三條規(guī)定，明利股份與恒鑫化工等六家公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。

2015年4月，明利股份進(jìn)行了2015年第一次非公開(kāi)發(fā)行股票，并公告《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》，該公告稱(chēng)本次非公開(kāi)發(fā)行股票的發(fā)行對(duì)象包括恒鑫化工和桂東磷業(yè)，并披露“公司新增股東與公司無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”?！稄V西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》存在虛假記載;2015年6月，明利股份進(jìn)行了2015年第二次非公開(kāi)發(fā)行股票，并公告《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》，該公告稱(chēng)本次非公開(kāi)發(fā)行股票的發(fā)行對(duì)象包括工創(chuàng)信息、天勛物流、強(qiáng)順農(nóng)資，并披露“本次發(fā)行新增投資者之間，新增投資者與公司及主要股東之間無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”?！稄V西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》存在虛假記載。

明利股份應(yīng)當(dāng)按照《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第96號(hào))第二十一條、第四十六條第一款的規(guī)定披露發(fā)行情況報(bào)告書(shū)。明利股份在《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》和《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》中披露的信息有虛假記載的行為，違反《證券法》第六十三條、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第二十條第一款規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有虛假記載的違法行為。

二、明利股份《2015年半年度報(bào)告》和《2015年年度報(bào)告》中未披露關(guān)聯(lián)交易，存在重大遺漏

2015年3月27日，明利股份向明利集團(tuán)轉(zhuǎn)款2.99億元;2015年6月3日，明利股份向防城港申達(dá)通轉(zhuǎn)款8.46億元。明利集團(tuán)和明利股份之間、防城港申達(dá)通和明利股份之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，上述資金交易屬于《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第七條、第八條第五項(xiàng)規(guī)定的關(guān)聯(lián)方交易。

根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36條-關(guān)聯(lián)方披露》第二條、第八條、第十條和第十一條，明利股份應(yīng)當(dāng)在財(cái)務(wù)報(bào)表及其附注中披露上述關(guān)聯(lián)交易，包括該關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類(lèi)型及交易要素，明利股份在《2015年半年度報(bào)告》和《2015年年度報(bào)告》中均未披露上述關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易，該行為違反《證券法》第六十三條、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有重大遺漏的違法行為。

三、明利股份年報(bào)披露的實(shí)際控制人林軍的持股比例存在虛假記載，且《股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》未披露股份代持情況，2015年年報(bào)披露的股份代持情況存在虛假記載

2015年4月至2016年12月，當(dāng)事人林軍實(shí)際控制使用明利集團(tuán)、恒鑫化工等6家公司以及中科沃土新三板優(yōu)選1號(hào)資產(chǎn)管理計(jì)劃、華茂資本華通1號(hào)證券投資基金、西域穩(wěn)健新三板2號(hào)證券投資基金、國(guó)海明利股份1號(hào)集合資產(chǎn)管理計(jì)劃、“盧某堅(jiān)”等32個(gè)證券賬戶(以下簡(jiǎn)稱(chēng)賬戶組)持有明利股份股票。

2015年4月8日至4月10日，明利股份時(shí)任董事盧某堅(jiān)、姜某、時(shí)任董事會(huì)秘書(shū)蒙某銘以及李某玲、張某、彭某、劉某琳、楊某瀅、何某忠等9人分別與桂東磷業(yè)簽訂《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股票代持協(xié)議》，約定上述9人委托桂東磷業(yè)以每股4元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)并持有明利股份股票，在桂東磷業(yè)代持股票滿6個(gè)月至24個(gè)月期間內(nèi)，上述9人有權(quán)要求桂東磷業(yè)以不低于實(shí)際投資額加年化12%的收益計(jì)算的價(jià)格收購(gòu)該明利股份股票，明利集團(tuán)為桂東磷業(yè)履行合同義務(wù)提供擔(dān)保。李某明、陳某喜、王某祥分別與林軍簽訂《明利倉(cāng)儲(chǔ)股票投資補(bǔ)充協(xié)議》，該協(xié)議中提及上述3人在與桂東磷業(yè)簽訂的股票轉(zhuǎn)讓合同中約定以每股4元的價(jià)格認(rèn)購(gòu)明利股份股票，在桂東磷業(yè)代持股票滿6個(gè)月至24個(gè)月期間內(nèi)，李某明、陳某喜、王某祥有權(quán)要求林軍以不低于實(shí)際投資額加年化12%的收益計(jì)算的價(jià)格收購(gòu)該股票。

上述賬戶組持有的明利股份股票應(yīng)合并計(jì)算為林軍的持股數(shù)量和持股比例。明利股份在《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》和《2016年半年度報(bào)告》披露的實(shí)際控制人林軍的持股比例分別為33.17%、33.40%和28.96%，上述定期報(bào)告所披露的林軍持股比例并未包含賬戶組持有的明利股份股票，明利股份在《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》和《2016年半年度報(bào)告》披露的實(shí)際控制人林軍持股比例存在虛假記載。

明利股份在2015年4月22日公告的《股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》中未披露桂東磷業(yè)存在上述股票代持情況，該行為違反《證券法》第六十三條、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三條、第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有重大遺漏的違法行為。

明利股份《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》均披露桂東磷業(yè)為當(dāng)期普通股前十名股東之一，披露的股份代持情況均為“無(wú)”，明利股份《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》披露的股份代持情況存在虛假記載。上述行為違反《證券法》第六十三條、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有虛假記載的違法行為。

當(dāng)事人唐映作為時(shí)任董事長(zhǎng)，何忠華作為時(shí)任董事，在涉案定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告上簽字確認(rèn)，上述人員未勤勉盡責(zé)，是直接負(fù)責(zé)的主管人員。林軍作為明利股份實(shí)際控制人，知悉明利股份存在關(guān)聯(lián)交易行為，隱瞞、不告知應(yīng)當(dāng)披露的信息，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第三款所述指使明利股份從事信息披露違法行為的情形。依據(jù)《證券法》第二百三十三條和《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)令第115號(hào))第三條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四條、第五條規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)決定：對(duì)林軍采取5年證券市場(chǎng)禁入措施;對(duì)唐映、何忠華分別采取3年證券市場(chǎng)禁入措施。

經(jīng)中國(guó)經(jīng)濟(jì)網(wǎng)記者查詢發(fā)現(xiàn)，明利股份成立于2007年9月7日，注冊(cè)資本3.65億人民幣，李連發(fā)現(xiàn)為法定代表人、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理，第一大股東為明利集團(tuán)，持股比例38.88%，明利集團(tuán)成立于2001年9月11日，注冊(cè)資本6.7億人民幣，方朝金為法定代表人、董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，當(dāng)事人林軍為第二大股東、實(shí)控人、持股比例16.10%，第一大股東為廣西拓遠(yuǎn)投資有限公司，持股比例75.97%，唐曉為該公司法定代表人，林軍為實(shí)控人、大股東，持股比例85.50%。明利股份于2015年2月16日在新三板掛牌，主辦券商為華林證券。

《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商持續(xù)督導(dǎo)工作指引(試行)》第九條規(guī)定：

主辦券商應(yīng)督導(dǎo)掛牌公司建立健全并有效執(zhí)行內(nèi)部管理制度，包括但不限于會(huì)計(jì)核算體系、財(cái)務(wù)管理和風(fēng)險(xiǎn)控制等制度，以及對(duì)外擔(dān)保、重大投資、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)交易等重大經(jīng)營(yíng)決策的程序與規(guī)則等。

2019年12月12日，證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)公布的《中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書(shū)(林軍、何忠華、陳志強(qiáng))》(【2019】149號(hào))顯示，林軍、何忠華、陳志強(qiáng)控制使用 32 個(gè)證券賬戶交易“明利股份”股票，證監(jiān)會(huì)依法沒(méi)收林軍、何忠華、陳志強(qiáng)違法所得 2.93億元，并處以14.67億元罰款，其中對(duì)林軍處以14.64億元罰款，對(duì)何忠華、陳志強(qiáng)分別處以150萬(wàn)元罰款。2020年1月8日，明利股份發(fā)布了相應(yīng)的《華林證券關(guān)于證監(jiān)會(huì)對(duì)林軍等人操縱市場(chǎng)案件行政處罰及相關(guān)經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)提示性公告》。

《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第三條規(guī)定：

一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。

控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。

共同控制，是指按照合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制，僅在與該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相關(guān)的重要財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時(shí)存在。

重大影響，是指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。

《中華人民共和國(guó)公司法》第二百一十六條規(guī)定：

本法下列用語(yǔ)的含義：

(一)高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。

(二)控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

(三)實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

(四)關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車(chē)?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第96號(hào))第二十一條規(guī)定：

信息披露文件主要包括公開(kāi)轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書(shū)、定向轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書(shū)、定向發(fā)行說(shuō)明書(shū)、發(fā)行情況報(bào)告書(shū)、定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告等。具體的內(nèi)容與格式、編制規(guī)則及披露要求，由中國(guó)證監(jiān)會(huì)另行制定。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第96號(hào))第四十六條規(guī)定：

股票發(fā)行結(jié)束后，公眾公司應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)要求編制并披露發(fā)行情況報(bào)告書(shū)。申請(qǐng)分期發(fā)行的公眾公司應(yīng)在每期發(fā)行后按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)要求進(jìn)行披露，并在全部發(fā)行結(jié)束或者超過(guò)核準(zhǔn)文件有效期后按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)要求編制并披露發(fā)行情況報(bào)告書(shū)。

豁免向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)核準(zhǔn)定向發(fā)行的公眾公司，應(yīng)當(dāng)在發(fā)行結(jié)束后按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)要求編制并披露發(fā)行情況報(bào)告書(shū)。

《證券法》第六十三條規(guī)定：

發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

《證券法》第一百九十三條規(guī)定：

發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬(wàn)元以上六十萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款。 發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定報(bào)送有關(guān)報(bào)告，或者報(bào)送的報(bào)告有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬(wàn)元以上六十萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下的罰款。 發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人指使從事前兩款違法行為的，依照前兩款的規(guī)定處罰。

《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第七條規(guī)定：

關(guān)聯(lián)方交易，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價(jià)款。

《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第八條規(guī)定：

關(guān)聯(lián)方交易的類(lèi)型通常包括下列各項(xiàng)：

(一)購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售商品。

(二)購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售商品以外的其他資產(chǎn)。

(三)提供或接受勞務(wù)。

(四)擔(dān)保。

(五)提供資金(貸款或股權(quán)投資)。

(六)租賃。

(七)代理。

(八)研究與開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移。

(九)許可協(xié)議。

(十)代表企業(yè)或由企業(yè)代表另一方進(jìn)行債務(wù)結(jié)算。

(十一)關(guān)鍵管理人員薪酬。

《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36條-關(guān)聯(lián)方披露》第二條規(guī)定：

企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表中應(yīng)當(dāng)披露所有關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的相關(guān)信息。對(duì)外提供合并財(cái)務(wù)報(bào)表的，對(duì)于已經(jīng)包括在合并范圍內(nèi)各企業(yè)之間的交易不予披露，但應(yīng)當(dāng)披露與合并范圍外各關(guān)聯(lián)方的關(guān)系及其交易。

《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36條-關(guān)聯(lián)方披露》第十條規(guī)定：

企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生關(guān)聯(lián)方交易的，應(yīng)當(dāng)在附注中披露該關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類(lèi)型及交易要素。交易要素至少應(yīng)當(dāng)包括：

(一)交易的金額。

(二)未結(jié)算項(xiàng)目的金額、條款和條件，以及有關(guān)提供或取得擔(dān)保的信息。

(三)未結(jié)算應(yīng)收項(xiàng)目的壞賬準(zhǔn)備金額。

(四)定價(jià)政策。

《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36條-關(guān)聯(lián)方披露》第十一條規(guī)定：

關(guān)聯(lián)方交易應(yīng)當(dāng)分別關(guān)聯(lián)方以及交易類(lèi)型予以披露。

類(lèi)型相似的關(guān)聯(lián)方交易，在不影響財(cái)務(wù)報(bào)表閱讀者正確理解關(guān)聯(lián)方交易對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表影響的情況下，可以合并披露。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定：

公司及其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，依照《證券法》第一百九十三條的規(guī)定進(jìn)行處罰。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三條規(guī)定：

公眾公司應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)、本辦法和公司章程的規(guī)定，做到股權(quán)明晰，合法規(guī)范經(jīng)營(yíng)，公司治理機(jī)制健全，履行信息披露義務(wù)。

《證券法》第二百三十三條規(guī)定：

違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場(chǎng)禁入的措施。 前款所稱(chēng)證券市場(chǎng)禁入，是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的制度。

《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)令第115號(hào))第三條規(guī)定：

下列人員違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重的程度，采取證券市場(chǎng)禁入措施：

(一)發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，其他信息披露義務(wù)人或者其他信息披露義務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(二)發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司的控股股東、實(shí)際控制人，或者發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司控股股東、實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(三)證券公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其內(nèi)設(shè)業(yè)務(wù)部門(mén)負(fù)責(zé)人、分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者其他證券從業(yè)人員;

(四)證券公司的控股股東、實(shí)際控制人或者證券公司控股股東、實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(五)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)的人員和證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的實(shí)際控制人或者證券服務(wù)機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(六)證券投資基金管理人、證券投資基金托管人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其內(nèi)設(shè)業(yè)務(wù)部門(mén)、分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者其他證券投資基金從業(yè)人員;

(七)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定的有關(guān)責(zé)任人員。

《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)令第115號(hào))第四條規(guī)定：

被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取證券市場(chǎng)禁入措施的人員，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。被采取證券市場(chǎng)禁入措施的人員，應(yīng)當(dāng)在收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)作出的證券市場(chǎng)禁入決定后立即停止從事證券業(yè)務(wù)或者停止履行上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)，并由其所在機(jī)構(gòu)按規(guī)定的程序解除其被禁止擔(dān)任的職務(wù)。

《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)令第115號(hào))第五條規(guī)定：

違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取3至5年的證券市場(chǎng)禁入措施;行為惡劣、嚴(yán)重?cái)_亂證券市場(chǎng)秩序、嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者在重大違法活動(dòng)中起主要作用等情節(jié)較為嚴(yán)重的，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取5至10年的證券市場(chǎng)禁入措施;有下列情形之一的，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取終身的證券市場(chǎng)禁入措施：

(一)嚴(yán)重違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成犯罪的;

(二)從事保薦、承銷(xiāo)、資產(chǎn)管理、融資融券等證券業(yè)務(wù)及其他證券服務(wù)業(yè)務(wù)，負(fù)有法定職責(zé)的人員，故意不履行法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的義務(wù)，并造成特別嚴(yán)重后果的;

(三)違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，采取隱瞞、編造重要事實(shí)等特別惡劣手段，或者涉案數(shù)額特別巨大的;

(四)違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，從事欺詐發(fā)行、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等違法行為，嚴(yán)重?cái)_亂證券、期貨市場(chǎng)秩序并造成嚴(yán)重社會(huì)影響，或者獲取違法所得等不當(dāng)利益數(shù)額特別巨大，或者致使投資者利益遭受特別嚴(yán)重?fù)p害的;

(五)違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)采取證券市場(chǎng)禁入措施，且存在故意出具虛假重要證據(jù)，隱瞞、毀損重要證據(jù)等阻礙、抗拒證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員依法行使監(jiān)督檢查、調(diào)查職權(quán)行為的;

(六)因違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，5—6—年內(nèi)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)給予除警告之外的行政處罰3次以上，或者5年內(nèi)曾經(jīng)被采取證券市場(chǎng)禁入措施的;

(七)組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)或者實(shí)施重大違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定的活動(dòng)的;

(八)其他違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)特別嚴(yán)重的。

以下為原文：

中國(guó)證監(jiān)會(huì)市場(chǎng)禁入決定書(shū)(林軍、唐映、何忠華)

〔2019〕25號(hào)

當(dāng)事人：林軍，男，1967年8月出生，廣西明利創(chuàng)新實(shí)業(yè)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)明利股份)實(shí)際控制人，廣西明利集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)明利集團(tuán))董事長(zhǎng)，住址：廣西壯族自治區(qū)南寧市江南區(qū)壯錦大道。

唐映，女，1976年10月出生，時(shí)任明利股份董事長(zhǎng)，住址：廣西壯族自治區(qū)南寧市江南區(qū)壯錦大道。

何忠華，男，1975年9月出生，時(shí)任明利股份董事，明利集團(tuán)副總裁，住址：廣西壯族自治區(qū)南寧市江南區(qū)。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《證券法》)的有關(guān)規(guī)定，我會(huì)對(duì)明利股份違法違規(guī)行為進(jìn)行了立案調(diào)查、審理，并依法向當(dāng)事人告知了作出市場(chǎng)禁入的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)事人林軍、唐映、何忠華的要求，我會(huì)于2019年3月25日舉行了聽(tīng)證會(huì)，聽(tīng)取了當(dāng)事人的陳述和申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

經(jīng)查明，明利股份存在以下違法事實(shí)：

一、明利股份《股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》和《2015年第二次股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》存在虛假記載

明利集團(tuán)是廣西天勛物流服務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)天勛物流)、廣西防城港恒鑫化工有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)恒鑫化工)、廣西桂東磷業(yè)投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)桂東磷業(yè))、廣西工創(chuàng)信息咨詢有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)工創(chuàng)信息)、南寧市強(qiáng)順農(nóng)資有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)強(qiáng)順農(nóng)資)、防城港申達(dá)通實(shí)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)防城港申達(dá)通)等六家公司的實(shí)際控制人，明利集團(tuán)與恒鑫化工、桂東磷業(yè)、天勛物流、工創(chuàng)信息、強(qiáng)順農(nóng)資、防城港申達(dá)通等六家公司之間的控制關(guān)系具體表現(xiàn)如下：第一，恒鑫化工等六家公司均是為了明利集團(tuán)及下屬公司的業(yè)務(wù)發(fā)展需要而設(shè)立，或直接從明利集團(tuán)分立;第二，恒鑫化工等六家公司的股東均為自然人股東，其股東和法定代表人均由明利集團(tuán)副總裁何忠華安排和指定明利集團(tuán)關(guān)聯(lián)公司員工擔(dān)任，注冊(cè)資金來(lái)源于明利集團(tuán)自有資金或何忠華借貸所得資金;第三，恒鑫化工等六家公司由明利集團(tuán)董事長(zhǎng)林軍負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理，由何忠華等明利集團(tuán)現(xiàn)員工、原員工負(fù)責(zé)日常管理，明利集團(tuán)直接決策恒鑫化工等六家公司的財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)及其他重大事項(xiàng);第四，明利集團(tuán)財(cái)務(wù)部直接處理恒鑫化工等六家公司的會(huì)計(jì)和出納工作，并直接保管其銀行支票和會(huì)計(jì)賬冊(cè)。

綜上，綜合考慮設(shè)立目的、股東和法定代表人的決定權(quán)、注冊(cè)資金來(lái)源、財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)的決策權(quán)、會(huì)計(jì)和出納工作的管理權(quán)等因素，明利集團(tuán)與恒鑫化工等六家公司之間存在《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第三條第二款所述的控制關(guān)系。

明利集團(tuán)為明利股份的控股股東，明利集團(tuán)同時(shí)控制恒鑫化工等六家公司，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》)第二百一十六條第四項(xiàng)和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第三條規(guī)定，明利股份與恒鑫化工等六家公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。

2015年4月，明利股份進(jìn)行了2015年第一次非公開(kāi)發(fā)行股票，并公告《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》，該公告稱(chēng)本次非公開(kāi)發(fā)行股票的發(fā)行對(duì)象包括恒鑫化工和桂東磷業(yè)，并披露“公司新增股東與公司無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”?！稄V西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》存在虛假記載。

2015年6月，明利股份進(jìn)行了2015年第二次非公開(kāi)發(fā)行股票，并公告《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》，該公告稱(chēng)本次非公開(kāi)發(fā)行股票的發(fā)行對(duì)象包括工創(chuàng)信息、天勛物流、強(qiáng)順農(nóng)資，并披露“本次發(fā)行新增投資者之間，新增投資者與公司及主要股東之間無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系”?！稄V西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》存在虛假記載。

明利股份應(yīng)當(dāng)按照《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第96號(hào))(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《監(jiān)督管理辦法》)第二十一條、第四十六條第一款的規(guī)定披露發(fā)行情況報(bào)告書(shū)。明利股份在《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》和《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司2015年第二次股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》中披露的信息有虛假記載的行為，違反《證券法》第六十三條、《監(jiān)督管理辦法》第二十條第一款規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有虛假記載的違法行為。

二、明利股份《2015年半年度報(bào)告》和《2015年年度報(bào)告》中未披露關(guān)聯(lián)交易，存在重大遺漏

2015年3月27日，明利股份向明利集團(tuán)轉(zhuǎn)款2.993億元。

2015年6月3日，明利股份向防城港申達(dá)通轉(zhuǎn)款8.462億元。

明利集團(tuán)和明利股份之間、防城港申達(dá)通和明利股份之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)方，上述資金交易屬于《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)-關(guān)聯(lián)方披露》第七條、第八條第五項(xiàng)規(guī)定的關(guān)聯(lián)方交易。

根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36條-關(guān)聯(lián)方披露》第二條、第八條、第十條和第十一條，明利股份應(yīng)當(dāng)在財(cái)務(wù)報(bào)表及其附注中披露上述關(guān)聯(lián)交易，包括該關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類(lèi)型及交易要素，明利股份在《2015年半年度報(bào)告》和《2015年年度報(bào)告》中均未披露上述關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易，該行為違反《證券法》第六十三條、《監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有重大遺漏的違法行為。

三、明利股份年報(bào)披露的實(shí)際控制人林軍的持股比例存在虛假記載，且《股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》未披露股份代持情況，2015年年報(bào)披露的股份代持情況存在虛假記載

2015年4月至2016年12月，林軍實(shí)際控制使用明利集團(tuán)、恒鑫化工、桂東磷業(yè)、天勛物流、工創(chuàng)信息、強(qiáng)順農(nóng)資、欽州市申達(dá)通實(shí)業(yè)有限公司、中科沃土新三板優(yōu)選1號(hào)資產(chǎn)管理計(jì)劃、華茂資本華通1號(hào)證券投資基金、西域穩(wěn)健新三板2號(hào)證券投資基金、國(guó)海明利股份1號(hào)集合資產(chǎn)管理計(jì)劃、“盧某堅(jiān)”等32個(gè)證券賬戶(以下簡(jiǎn)稱(chēng)賬戶組)持有明利股份股票。

2015年4月8日至4月10日，明利股份時(shí)任董事盧某堅(jiān)、姜某、時(shí)任董事會(huì)秘書(shū)蒙某銘以及李某玲、張某、彭某、劉某琳、楊某瀅、何某忠等9人分別與桂東磷業(yè)簽訂《廣西明利倉(cāng)儲(chǔ)股票代持協(xié)議》，約定上述9人委托桂東磷業(yè)以每股4元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)并持有明利股份股票，在桂東磷業(yè)代持股票滿6個(gè)月至24個(gè)月期間內(nèi)，上述9人有權(quán)要求桂東磷業(yè)以不低于實(shí)際投資額加年化12%的收益計(jì)算的價(jià)格收購(gòu)該明利股份股票，明利集團(tuán)為桂東磷業(yè)履行合同義務(wù)提供擔(dān)保。李某明、陳某喜、王某祥分別與林軍簽訂《明利倉(cāng)儲(chǔ)股票投資補(bǔ)充協(xié)議》，該協(xié)議中提及上述3人在與桂東磷業(yè)簽訂的股票轉(zhuǎn)讓合同中約定以每股4元的價(jià)格認(rèn)購(gòu)明利股份股票，在桂東磷業(yè)代持股票滿6個(gè)月至24個(gè)月期間內(nèi)，李某明、陳某喜、王某祥有權(quán)要求林軍以不低于實(shí)際投資額加年化12%的收益計(jì)算的價(jià)格收購(gòu)該股票。

上述賬戶組持有的明利股份股票應(yīng)合并計(jì)算為林軍的持股數(shù)量和持股比例。明利股份在《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》和《2016年半年度報(bào)告》披露的實(shí)際控制人林軍的持股比例分別為33.17%、33.40%和28.96%，上述定期報(bào)告所披露的林軍持股比例并未包含賬戶組持有的明利股份股票，明利股份在《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》和《2016年半年度報(bào)告》披露的實(shí)際控制人林軍持股比例存在虛假記載。

明利股份在2015年4月22日公告的《股票發(fā)行情況報(bào)告書(shū)》中未披露桂東磷業(yè)存在上述股票代持情況，該行為違反《證券法》第六十三條、《監(jiān)督管理辦法》第三條、第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有重大遺漏的違法行為。

明利股份《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》均披露桂東磷業(yè)為當(dāng)期普通股前十名股東之一，披露的股份代持情況均為“無(wú)”，明利股份《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》披露的股份代持情況存在虛假記載。明利股份在《2015年半年度報(bào)告》《2015年年度報(bào)告》披露的信息有虛假記載的行為，違反《證券法》第六十三條、《監(jiān)督管理辦法》第六十條規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第一款所述披露的信息有虛假記載的違法行為。

唐映作為時(shí)任董事長(zhǎng)，何忠華作為時(shí)任董事，在涉案定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告上簽字確認(rèn)，上述人員未勤勉盡責(zé)，是直接負(fù)責(zé)的主管人員。

林軍作為明利股份實(shí)際控制人，知悉明利股份存在關(guān)聯(lián)交易行為，隱瞞、不告知應(yīng)當(dāng)披露的信息，構(gòu)成《證券法》第一百九十三條第三款所述指使明利股份從事信息披露違法行為的情形。

林軍、唐映、何忠華等當(dāng)事人及其代理人提出如下陳述、申辯意見(jiàn)：

第一，本案的相關(guān)行為是林軍操縱明利股份案的手段行為，兩案存在牽連關(guān)系，故本案應(yīng)被林軍操縱明利股份案吸收，不應(yīng)在認(rèn)定林軍操縱明利股份構(gòu)成違法后再對(duì)本案涉案人員作出處罰。

第二，林軍并未在明利股份擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等職務(wù)，不應(yīng)將其認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員。

第三，對(duì)明利股份及唐映、何忠華等董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員處罰過(guò)重。唐映、何忠華等董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員大部分不知悉涉案事實(shí)，未參與涉案行為或僅起到次要作用，本案情節(jié)輕微，對(duì)明利股份及涉案董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員處罰過(guò)重。

經(jīng)復(fù)核，我會(huì)認(rèn)為，對(duì)林軍及其代理人申辯意見(jiàn)中的部分內(nèi)容予以采納，對(duì)其他申辯意見(jiàn)不予采納。具體如下：第一，本案與林軍操縱明利股份案的違法行為侵犯的是不同的法益，依法不應(yīng)被林軍操縱明利股份案吸收;第二，我會(huì)依據(jù)涉案行為的違法事實(shí)性質(zhì)、情節(jié)和社會(huì)危害性認(rèn)定本案各當(dāng)事人的處罰幅度，并無(wú)不當(dāng)。綜上，我會(huì)認(rèn)定唐映、何忠華構(gòu)成未勤勉盡責(zé)，林軍作為實(shí)際控制人存在指使明利股份從事信息披露違法行為，同時(shí)對(duì)關(guān)于林軍責(zé)任認(rèn)定的部分內(nèi)容予以采納，并作相應(yīng)調(diào)整。

明利股份定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告披露的信息存在虛假記載和重大遺漏，林軍作為明利股份實(shí)際控制人，唐映作為董事長(zhǎng)，何忠華作為時(shí)任董事，違法行為情節(jié)嚴(yán)重，依據(jù)《證券法》第二百三十三條和《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)令第115號(hào))第三條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四條、第五條規(guī)定，我會(huì)決定：對(duì)林軍采取5年證券市場(chǎng)禁入措施;對(duì)唐映、何忠華分別采取3年證券市場(chǎng)禁入措施。自我會(huì)宣布決定之日起，在禁入期間內(nèi)，上述當(dāng)事人除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。

當(dāng)事人如果對(duì)本市場(chǎng)禁入決定不服，可在收到本決定書(shū)之日起60日內(nèi)向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議，也可在收到本決定書(shū)之日起6個(gè)月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)

2019年2月2日